Блог
05.02.2025
Стороны вправе предусмотреть в договоре особые условия на случай спорной или непредвиденной ситуации, так называемые «оговорки». Их внедрение в сделку связано с положениями гражданского законодательства об ответственности за недостоверные заверения стороны (статья 431.2 Гражданского кодекса РФ) и о возмещении потерь, возникших в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств (статья 406.1 Гражданского кодекса РФ).
Важной оговоркой в договоре является налоговая, позволяющая распределить риски сторон при претензиях налоговых органов и определить порядок возмещения убытков (налогов, пеней, штрафов).
Налоговая оговорка реализовывается посредством указания в договоре обязанности поставщика (исполнителя, подрядчика) возместить покупателю (заказчику) сумму потерь, понесенных им из-за невозможности учесть расходы (налоговые вычеты по НДС) по исполненной сделке, а также пеней и штрафов.
Грамотно внедрённый в договор механизм реализации налоговой оговорки позволит взыскать потери уже по самому факту наступления согласованного сторонами договора обстоятельства, например, получения покупателем уведомления налогового органа о «налоговых разрывах» или акта налоговой проверки. Покупателю не нужно будет доказывать наличие и размер убытков в судебном порядке, что обычно дольше и затратнее.
Почему налоговая оговорка важна даже в договоре с проверенным контрагентом? Во-первых, он может быть добросовестным налогоплательщиков в прошлом периоде, но по исполненной сделке не исчислит и не заплатит налоги. Во-вторых, сам поставщик может не иметь признаков «технической» компании, но использует таковые в целях уклонения от полной уплаты налогов, как своих поставщиков по вертикальной цепочке операций.
Налоговая оговорка может быть более лояльной к поставщику и предусматривать обязанность покупателя до предъявления требования об убытках оспорить в судебном порядке акт налогового органа. Так и более жесткой, когда достаточно уведомления ФНС, на основании которого покупатель, не желающий конфликтовать с налоговиками, принимает решение не учитывать расходы и налоговые вычеты по сделке и взыскивает возникшие в связи с этим потери с контрагента.
Таким образом, налоговая оговорка – это некий договор об убытках, когда стороны заранее согласовывают их размер и порядок взыскания, в том числе путем определения права покупателя удержать сумму потерь из причитающегося поставщику вознаграждения.
Лишен ли покупатель права взыскать налоговые потери без налоговой оговорки в договоре? Безусловно, нет, так как он может обратиться для этого в суд в гражданско-правовом порядке. Однако, в случае с судебным иском, придется доказывать размер убытков, причинно-следственную связь между их наступлением и действиями поставщика, в том числе вину поставщика.
Юристы Solver рекомендуют включать в текст договора налоговую оговорку, составленную для каждой конкретной сделки с учетом ее особенностей. Универсальной налоговой оговорки не существует, она может быть реализована как одной краткой фразой, так и объемным разделом или отдельным соглашением.
Ниже приведен примерный текст краткой налоговой оговорки для договора поставки.
Поставщик обязуется в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения письменного требования Покупателя возместить Покупателю имущественные потери и (или) убытки, которые возникнут в случаях невозможности уменьшения Покупателем налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога по операциям с Поставщиком, определенные актом государственного органа. При этом акт государственного органа является достаточным доказательством потерь Покупателя в независимости от факта его обжалования. Стороны заранее оценили размер имущественных потерь и (или) убытков как равный совокупности уплаченных или подлежащих уплате Покупателем сумм налогов, в вычете которых Покупателю было отказано, сумм, уплаченных или подлежащих уплате Покупателем вследствие непризнания для целей налогообложения расходов по операциям, вытекающим из Договора, доначислений налогов, а также сумм пени и(или) штрафов, предъявленных налоговыми органами.
Стороны вправе предусмотреть в договоре особые условия на случай спорной или непредвиденной ситуации, так называемые «оговорки». Их внедрение в сделку связано с положениями гражданского законодательства об ответственности за недостоверные заверения стороны (статья 431.2 Гражданского кодекса РФ) и о возмещении потерь, возникших в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств (статья 406.1 Гражданского кодекса РФ).
Важной оговоркой в договоре является налоговая, позволяющая распределить риски сторон при претензиях налоговых органов и определить порядок возмещения убытков (налогов, пеней, штрафов).
Налоговая оговорка реализовывается посредством указания в договоре обязанности поставщика (исполнителя, подрядчика) возместить покупателю (заказчику) сумму потерь, понесенных им из-за невозможности учесть расходы (налоговые вычеты по НДС) по исполненной сделке, а также пеней и штрафов.
Грамотно внедрённый в договор механизм реализации налоговой оговорки позволит взыскать потери уже по самому факту наступления согласованного сторонами договора обстоятельства, например, получения покупателем уведомления налогового органа о «налоговых разрывах» или акта налоговой проверки. Покупателю не нужно будет доказывать наличие и размер убытков в судебном порядке, что обычно дольше и затратнее.
Почему налоговая оговорка важна даже в договоре с проверенным контрагентом? Во-первых, он может быть добросовестным налогоплательщиков в прошлом периоде, но по исполненной сделке не исчислит и не заплатит налоги. Во-вторых, сам поставщик может не иметь признаков «технической» компании, но использует таковые в целях уклонения от полной уплаты налогов, как своих поставщиков по вертикальной цепочке операций.
Налоговая оговорка может быть более лояльной к поставщику и предусматривать обязанность покупателя до предъявления требования об убытках оспорить в судебном порядке акт налогового органа. Так и более жесткой, когда достаточно уведомления ФНС, на основании которого покупатель, не желающий конфликтовать с налоговиками, принимает решение не учитывать расходы и налоговые вычеты по сделке и взыскивает возникшие в связи с этим потери с контрагента.
Таким образом, налоговая оговорка – это некий договор об убытках, когда стороны заранее согласовывают их размер и порядок взыскания, в том числе путем определения права покупателя удержать сумму потерь из причитающегося поставщику вознаграждения.
Лишен ли покупатель права взыскать налоговые потери без налоговой оговорки в договоре? Безусловно, нет, так как он может обратиться для этого в суд в гражданско-правовом порядке. Однако, в случае с судебным иском, придется доказывать размер убытков, причинно-следственную связь между их наступлением и действиями поставщика, в том числе вину поставщика.
Юристы Solver рекомендуют включать в текст договора налоговую оговорку, составленную для каждой конкретной сделки с учетом ее особенностей. Универсальной налоговой оговорки не существует, она может быть реализована как одной краткой фразой, так и объемным разделом или отдельным соглашением.
Ниже приведен примерный текст краткой налоговой оговорки для договора поставки.
Поставщик обязуется в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения письменного требования Покупателя возместить Покупателю имущественные потери и (или) убытки, которые возникнут в случаях невозможности уменьшения Покупателем налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога по операциям с Поставщиком, определенные актом государственного органа. При этом акт государственного органа является достаточным доказательством потерь Покупателя в независимости от факта его обжалования. Стороны заранее оценили размер имущественных потерь и (или) убытков как равный совокупности уплаченных или подлежащих уплате Покупателем сумм налогов, в вычете которых Покупателю было отказано, сумм, уплаченных или подлежащих уплате Покупателем вследствие непризнания для целей налогообложения расходов по операциям, вытекающим из Договора, доначислений налогов, а также сумм пени и(или) штрафов, предъявленных налоговыми органами.